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关联公司实质合并破产规则的实体和程序问题探析

 

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 摘 要
 破产法的最高价值追求是让破产企业的全体债权人能够得到实质公平清偿,而关联企业的出现严重威胁到破产债权人的清偿利益。关联企业之间的财产、人员、业务、管理等往往存在严重混同,并且从属企业长期处于被压榨的状态,出现破产危机时,其清偿能力极低,此种情况下仍然不进行实质合并,势必导致部分债权人的利益受损,使实质公平清偿的价值追求沦为空谈。针对关联企业合并破产时的种种问题,我国《公司法》和《企业破产法》都没有有效的条款对其进行规制,而司法实践中,部分法院大胆创新,探索引入实质合并破产规则以保全所有债权人的债权能够得到实质公平清偿。但是司法实务中法院因为缺乏立法的指导,对裁定关联企业实质合并破产的实体问题与程序问题的标准也不尽相同,甚至有些混乱不堪,导致实质合并破产原则长期处于被质疑的状态。因此,为了规范司法审判工作,维护司法权威,我国应该在未来的立法中对实质合并破产规则做出规定,明确该规则的实体问题与程序问题,为司法实务提供立法支撑与指导,以期更好地保护债权人的利益。

  
  本文共有五个部分,第一部分是对关联企业实质合并破产规则的相关理论研究加以梳理,明确国内外的研究现状、发展水平,为论文研究的问题指明方向和提供思路。第二部分是在对司法实践中实质合并破产案件整体发展趋势分析的基础上,明晰了当前立法中存在的不足之处和司法中的现实困境,指出应当以立法的形式确立实质合并破产规则。第三部分梳理了美国实质合并规则产生、发展、到三大着名标准确立的历程,总结出美国司法判例经验对我国未来立法的启示。第四部是对关联企业实质合并破产的实体问题的分析,在研究美国相关规定的基础上,对我国实践中已有的实质合并破产案件进行分析,提出我国关联企业实质合并破产规则的适用主体、应然适用标准、法律效力。第五部分是对关联企业实质合并破产程序问题的研究,分析实践中法院的做法,结合美国的司法经验,明确我国关联企业实质合并破产的启动主体、启动模式、司法管辖、破产管理人的选任以及异议债权人的保护问题。
关联公司实质合并破产规则的实体和程序问题探析
  
  关联词: 关联企业 实质合并 实体问题 程序问题。
  

  ABSTRACT

  
  The highest value pursuit of the bankruptcy law is to enable all creditors of the bankrupt enterprise to obtain substantial and fair repayment, and the emergence of affiliated enterprises seriously threatens the liquidation interests of the bankrupt creditors. Affiliated companies often have serious confusion of property, personnel, business, management, etc., and the subordinate companies are in a state of being squeezed for a long time. When there is a bankruptcy crisis, their solvency is extremely low. In this case, there is still no substantial merger, which will inevitably lead to partial The interests of creditors are impaired, and the value pursuit of substantive and fair settlement is reduced to empty talk. In view of various problems in the merger and bankruptcy of affiliated companies, there are no effective provisions in China's "Company Law" and "Corporate Bankruptcy Law" to regulate it,and in judicial practice, some courts have boldly innovated and explored the introduction of substantive merger and bankruptcy rules to preserve all The creditor's claims can be substantially and fairly settled. However, due to the lack of legislative guidance in the judicial practice, the courts havedifferent standards for deciding the substantive merger and bankruptcy of related companies, and even have some confusion. This has led to the long-term questioning of the principle of substantive merger and bankruptcy. Therefore, in order to standardize the judicial trial work and maintain judicial authority, China should make provisions on the substantive merger and bankruptcy rules in future legislation, clarify the substantive and procedural issues of the rules, and provide legislative support and guidance for judicial practice with a view to better Protect the interests of creditors.
  
  This article consists of five parts. The first part is to sort out related theoretical research on the rules of substantial merger and bankruptcy of affiliated companies, clarify the current research status and development level at home and abroad, and point out the direction and provide ideas for the research issues of this thesis. The second part analyzes the existing cases, points out the inadequacies in legislation and judicial dilemmas on issues related to the bankruptcy of related companies in China,and analyzes the necessity of establishing a substantial merger bankruptcy. The third part is the research on the emergence, development, and formation of applicable merger and bankruptcy rules in the United States, with a view to exploring the quality system that can be used for reference. The fourth part is the analysis of the substantive problems of the substantial merger and bankruptcy of affiliated enterprises. Based on the study of the United States, the specific court practices in China's judicial practice are analyzed, from which the applicable subjects , standards and legal effects of the substantial merger and bankruptcy rules of affiliated enterprises in China should be applied.The fifthpart is the analysis of the procedural issues of the substantial merger and bankruptcy of affiliated enterprises. Based on the analysis of court practices in practice and the United States' judicial experience,the initiating subject, activation mode, jurisdiction, bankruptcy administrator election and protection of dissenting creditor of the substantial merger and bankruptcy of affiliated enterprises are clarified in China.
  
  KEY WORDS:  Affiliated enterprise Substantive consolidation Substantive issues Procedural issues。
  

  1. 绪论

  
  1.1、 问题的提出。
  
  《企业破产法》实施的十多年以来,帮助不计其数的单一企业妥善退出市场经济,充分发挥其司法审判的指导价值。然而,在市场经济高速发展的今天,市场主体也呈现多元化,特别是关联企业的产生与快速发展,给破产领域带来了诸多法律问题。在我国关联企业作为一种新的经济实体,发展尚未成熟,其内部关系更是乱象丛生,存在严重的财务混同、人员交叉、业务混同、以及不合理利益在关联企业间输送等问题。当法院受理关联企业破产案件后,根据《企业破产法》与《公司法》现有规定,坚持公司法人人格独立原则,单一破产,势必将会产生高额资产剥离费用,增加破产成本,同时严重损害了部分破产债权人的合法权益,无法使破产债权人得到实质公平的清偿,严重违背了破产法立法宗旨与价值追求。
  
  针对关联企业破产这一复杂问题,美国法院打破传统单一破产模式,创设了实质合并原则,对关联企业进行实质合并破产,对内债权债务消灭,对外统一清偿,避免对关联企业进行资产剥离,大大降低破产成本。因此,关联企业出现破产危机时,是坚持公司法人人格独立分别独立破产,还是将关联企业实质合并破产?这个问题不是简单的数字加减,这是关系到全部债权人是否能受到实质公平清偿的问题。在我国立法中对此并没有规定,在司法实践中业已存在关联企业实质合并破产的案件,但是由于缺乏立法的支撑,各地法院对于适用实质合并破产规则实体问题和程序问题的做法各不相同,没有统一的参考标准,由法院自由裁量。因此,实质合并破产规则的适用在理论界饱受诟病,导致其在实践中的进一步发展受到阻碍。故未来的破产法立法应当确立关联企业实质合并破产规则,为司法实务提供立法指导。因此,本文通过对自 2007 年《中华人民共和国破产法》实施以来我国司法实践中对关联企业合并破产的案件进行分析,通过对比各地法院对实质合并破产的适用以及对美国经验的借鉴,总结出统一的实质合并破产规则的构建建议。
  
  1.2 、国内外研究综述。
  
  1.2.1 、国外研究现状。
  
  域外对实质合并原则的发展,以美国最为成熟,研究主要集中在实质合原则产生及适用标准和适用范围上。从立法角度看,合并破产制度是美国联邦与州的分权体制、资本主义经济大危机、“罗斯福新政”等一系列政治因素与经济相互作用的产物,由此可见,实质合并原则是时代的产物,也是民族的产物。美国破产法的立法权长期处于联邦政府和州政府的争夺中,经过制宪会议、“吉本诉奥格登案”、“威尔森诉黑鸟溪沼泽公司案”,最终破产法立法权归于联邦政府,各州政府享有公司法立法权。美国内战(1861-1865)之后,为了促进经济的发展,各州政府不断降低设立公司的门槛,由特许主义转向自由设立主义,①公司之间出现大肆地兼并,公司集团化现象逐渐盛行,导致集团中成员的独立法人地位受到严重破坏,并且严重侵害公司外部债权人的利益,在法院受理关联企业合并破产申请后,在破产案件的审理中,这一问题被再次放大。
  
  美国实质合并制度需要基于稳定的破产法。在第四部联邦破产法问世前,美国也曾先后颁布了三部破产法,但由于各种原因导致美国联邦层面缺乏稳定的破产法上位法依据,由各州政府出台的破产法作为过渡。1898 年颁布的第四部破产法,综合考虑了美国南北各州的不同诉求,注重对债务人的利益考量,构建起一部以法院为核心的破产法,为实质合并制度提供立法支撑。
  
  当然,经济的发展状况和政治环境相互作用,推动了制度的发展。实质合并制度是美国“大萧条”②导致的经济形势和“罗斯福法院”共同作用的产物。1929年美国华尔街股票的巨跌使得很多企业出现破产危机,这些破产企业中有大部分是关联企业,在法院受理大量关联企业破产案件后,管理人在清理企业资产与债务时,发现关联企业之间债权债务关系极为复杂,难以在短时间内完成清理工作。
  
  在此种情况下,便寄希望于法院可以提升自身的司法审判效率,保护各方当事人的利益。然而,一向保守的最高法院不仅不能拯救破产企业,还否定了《全国产业复兴法》,进步加剧了经济的不断恶化。为了化解最高法院对新政的抵触,使新政的各项措施得以实施,美国当时在任总统罗斯福采取了提名大法官的策略。
  
  在罗斯福新政时期,政府不再采纳自由放任政策,而是对经济进行直接或间接的干预,而实质合并制度正是政府干预经济在司法实务上的主要体现。
  
  从司法角度看,在萨姆塞(Sampsell)诉帝国报业和颜料公司(ImperialPaper&Color Corp)一案中,法院第一次借助实质合并原则审理此案,之后各州法院在审理类似破产案件中并未适用实质合并原则,直到 2005 年联邦最高法院在 Acme Chemical Industrial Products Inc v. Jean Tien 案件中首次适用了实质合并原则改变了这一情况。随着各州法院在审理破产案件中不断适用实质合并原则,初步归纳总结出一些适用实质合并原则的标准,这些标准在实践中反复适用,不断完善,形成现在着名的三大适用实质合并破产的判断标准。至此,关于实质合并原则的适用标准基本完善并在司法审判中统一适用。
  
  但关于实质合并原则是应该普遍适用还是作为例外情况适用仍然存在较大争议,形成截然相反的两派。支持普遍适用的典型代表兰德教授主张,应当贯彻“企业法”理论,当母公司与子公司均出现破产危机时,除非存在特殊事由,一律适用实质合并原则。他归纳了两种排除适用实质合并原则的特殊事由,第一种是有充分的证据表明债权人是基于对母公司或子公司的单一信赖而与之交易的除外;第二种是有充分证据表明子公司确系实质独立经营的除外。而主张例外适用的典型代表波斯纳法官则认为,只有在公司的债权人交易是基于对母子公司的整体信赖而非基于对子公司的单一信赖的情况下,由于债权人存在严重的认识偏差,单独破产严重损害了债权人的利益,故例外适用实质合并原则来保护子公司债权人的合理利益。
  
  其他国家虽没有明确确立实质合并原则,但存在类似表达,例如在日本有学者主张,当彼此关联密切的企业出现破产危机时,若坚持法人独立资格单独破产严重有失公平的情况下,法院出于对整体债权人利益的保护及对破产法立法宗旨的履行,在适当情况下可以对关联企业进行合并破产。而英国 1986 年《破产法》中也有财产合并制度的规定,但是该财产合并制度只适用于跨国企业破产,且有严格限制,必须经过法院的同意。

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  1.2.2、国内研究现
  1.3、研究价值
  1.4、研究思路与方法.
  1.4.1、研究思路.
  1.4.2、研究方法
  1.5、研究创新.
  
  2.  我国关联企业实质合并破产的立法与司法评析.
  
  2.1、立法现状及其不足.
  2.1.1、法人人格否认制度
  2.1.2、破产撤销权和破产无效行为制度
  2.2、司法现状及其困境
  2.2.1、实质合并破产案件审理的整体趋势.
  2.2.2、各地法院的探索与实践
  2.2.3、司法实践中的困境
  2.3、确立关联企业实质合并破产规则的必要性.
  2.3.1、现实意义
  2.3.2、填补立法空白
  
  3.  美国实质合并破产的立法与实践.
  
  3.1、实质合并规则的创立.
  3.2、实质合并规则的发展
  3.3、实质合并适用标准的确立
  3.3.1、“Auto-Train"标准.
  3.3.2、“Augie/Restivo”标准
  3.3.3、“Owens Corning” 标准
  3.4、美国三大标准评述及其对我国的启示
  
  4.  关联企业实质合并破产实体问题分析.
  
  4.1、实质合并的适用对象
  4.1.1、关联企业的界定
  4.1.2、关联企业的类型
  4.2、实质合并的适用标准
  4.2.1、我国实质合并破产的现实适用标准.
  4.2.2、我国实质合并破产的应然适用标准.
  4.3、实质合并破产的法律效力
  4.3.1、财产合并,统清.
  4.3.2、合并重复债权
  4.3.3、对内债权债务消灭,对外统-按比例清偿.
  
  5.  关联企业实质合并破产程序问题分析.
  
  5.1、实质合并破产启动主体.
  5.1.1、破产管理人
  5.1.2、破产债权人
  5.1.3、破产债务人
  5.1.4、受理法院
  5.2.1、分别破产,合并审理.
  5.2.2、一并申请,合并审理.
  5.2.3、拉入合并破产模式
  5.3、实质合并破产的司法管辖
  5.3.1、我国司法管辖现.
  5.3.2、我国应确立“利益中心地”管辖原则
  5.3.3、我国应确立“申请在先”管辖原则
  5.4、实质合并破产管理人的确定.
  5.4.1、实质合并破产管理人选任现状
  5.4.2、管理人选任方式的具体适.
  5.5、异议债权人的保护.

  结  语

  关联企业实质合并破产规则可以有效地解决关联企业破产所产生的复杂问题,通过对关联企业的资产和债务实质合并,将关联企业的财产合并,对债权人进行统一清偿,有效地保护了债权人的正当利益,提高了破产案件的审理效益。要建立关联企业实质合并破产规则,需基于我国当前立法与司法的现状,引入关联企业实质合并破产规则要从实体和程序两大方面进行规制,实体方面,要明确实质合并破产规则的适用的主体、适用的标准,程序方面要明确实质合并破产的启动主体、启动模式、司法管辖、管理人选任以及异议债权人的保护问题。

  本文通过对自 2007 年破产法实施以来,实践中适用实质合并破产规则的 79个案件整理分析,关于实体问题提出,未来立法中应确立以法人人格严重混同和破产欺诈标准为基础标准来判定是否进行实质合并破产,在符合基础标准之上可以考虑破产整体效益评价。在程序方面提出,关联企业实质合并破产可以由破产管理人、破产债务人、破产债权人以及受理法院在必要条件下启动;建立分别破产,合并审理、一并申请,合并审理、法院依职权拉入破产的多元启动模式,因案适用;明确以“利益中心地”和“申请在先”为原则的司法管辖制度和管理人指定制度;对异议债权人问题做出回应,建议赋予异议债权人对适用实质合并破产规则的异议权和补偿请求权。简言之,随着经济的发展以及《会议纪要》的实施,实质合并破产的案件的数量将会持续增长,因此亟待以立法的形式确立实质合并破产规则,完善立法体系的同时,为司法实践提供立法支撑,规范实践中实质合并破产审理工作。当然关联企业实质合并破产问题还需不断探索研究,例如关联企业合并破产中合并重整程序、跨国关联企业合并破产等问题。

 
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